Налоговый адвокат: защита компании и руководителя при налоговых проверках и спорах

Коротко

• Налоговая практика – это представление интересов компаний, их руководителей и собственников на всей линии налогового конфликта: проверка, требования и вызовы инспекции, акт, решение о доначислениях, обжалование и суд.
• У каждой стадии есть свои документы и сроки. Например, на письменные возражения по акту налоговой проверки закон отводит один месяц со дня его получения, а решение по итогам проверки вступает в силу через месяц после вручения. От того, что сделано в эти периоды, зависит, с какой позицией компания подходит к следующему этапу.
• Налоговая недоимка сама по себе не равна налоговому преступлению. По итогам проверки компании могут быть доначислены налог и пени, а за налоговое правонарушение – назначен штраф; все это налоговые последствия для организации. Уголовно-правовая оценка касается конкретных людей и зависит от их действий, умысла и размера, установленного уголовным законом.
• По основным налоговым составам закон связывает возбуждение уголовного дела с материалами, которые направляет налоговый орган. Поэтому налоговую позицию компании и личную позицию руководителя имеет смысл оценивать вместе, пока спор еще налоговый.
• Пояснения, протоколы допросов и документы, переданные в инспекцию, становятся материалами налогового контроля и могут оцениваться в дальнейших процедурах.
• Практика касается налоговых проверок и споров бизнеса. Вопросы личного налогообложения граждан – вычеты, декларации физических лиц – к ней не относятся.

Когда компании и руководителю нужен налоговый адвокат

Потребность в адвокате возникает не с момента, когда спор уже дошел до суда, а тогда, когда начинает формироваться материал, на котором инспекция будет строить свои выводы.

Ситуации, в которых участие адвоката имеет смысл обсудить:

• назначена выездная налоговая проверка;
• в ходе камеральной проверки инспекция запрашивает пояснения или документы по конкретным сделкам, контрагентам, вычетам;
• руководителя, бухгалтера или других сотрудников вызывают в инспекцию на допрос, а компанию – для дачи пояснений;
• инспекция истребует документы у контрагентов компании или проводит осмотр помещений и документов;
• вопросы инспекции касаются того, реально ли исполнялись договоры, кто фактически выполнял работы, кто выбирал контрагентов и принимал решения;
• получен акт налоговой проверки;
• вынесено решение о доначислении налогов, пеней и штрафа или приняты обеспечительные меры;
• параллельно с налоговой проверкой к компании или ее руководителю проявляют интерес полиция или следственные органы.

Чем раньше оценена ситуация, тем больше решений принимается осознанно: что и в каком виде передать инспекции, как подготовить сотрудников к вызовам, какие доводы и документы заявить в возражениях. На поздней стадии возможности не исчезают, но часть материалов уже сформирована и должна учитываться такой, какая она есть.

Налоговая проверка: камеральная, выездная, требования инспекции

Камеральная проверка проводится по поданной декларации или расчету в самой инспекции. В ее ходе налоговый орган может запросить пояснения и документы, вызвать налогоплательщика для дачи пояснений. Если вопросы касаются отдельных операций, контрагентов или заявленных вычетов, значение имеет не только сам ответ, но и то, какие документы и в какой форме к нему приложены. Подробно о камеральной проверке – в отдельном материале.

Выездная проверка назначается решением налогового органа и может охватывать деятельность компании за несколько лет. В ее ходе инспекция вправе истребовать документы, допрашивать свидетелей, проводить осмотр, выемку, назначать экспертизу. Выводы выездной проверки оформляются актом, и из материалов, собранных до этого момента, складывается основа будущего спора. О выездной проверке – в отдельном материале.

Компания участвует в налоговых отношениях через законного или уполномоченного представителя. Полномочия уполномоченного представителя организации, в том числе адвоката, оформляются доверенностью.

Что делает адвокат на этой стадии: определяет предмет проверки и спорные эпизоды, помогает выстроить порядок ответов на требования, проверяет состав и опись передаваемых документов, готовит сотрудников к вызовам, участвует в мероприятиях налогового контроля там, где это допускает закон, и фиксирует позицию компании в пояснениях.

Акт, решение и доначисления: как оспаривается результат проверки

Результат выездной проверки оформляется актом – в течение двух месяцев после того, как составлена справка о проведенной проверке. С получения акта начинается месячный срок, в течение которого можно представить письменные возражения и подтверждающие документы. В тот же срок проверяемое лицо вправе ознакомиться с материалами проверки. Рассматривать материалы можно с участием самого лица или его представителя.

По итогам рассмотрения инспекция может назначить дополнительные мероприятия налогового контроля либо вынести решение – о привлечении к ответственности или об отказе в привлечении. В решении о привлечении к ответственности указываются выявленная недоимка и подлежащий уплате штраф. После его вынесения налоговый орган вправе, исходя из известного ему имущества компании, принять обеспечительные меры – если есть достаточные основания полагать, что без них исполнение решения или взыскание указанных в нем сумм будет затруднено или невозможно.

Решение вступает в силу по истечении одного месяца со дня вручения. Порядок обжалования зависит от того, вступило ли оно в силу:

• до вступления в силу на решение подается апелляционная жалоба в вышестоящий налоговый орган – через инспекцию, которая его вынесла;
• на вступившее в силу решение, которое не было обжаловано в апелляционном порядке, можно подать жалобу в вышестоящий налоговый орган в течение одного года со дня его вынесения;
• обратиться в суд с требованием о признании решения недействительным можно только после обжалования в вышестоящий налоговый орган, за исключениями, прямо указанными в законе.

Практический смысл этой последовательности в том, что возражения по акту и жалоба становятся первыми документами, в которых компания полностью формулирует свою позицию. То, что в них заявлено, в дальнейшем соотносится с позицией в суде, а если спор получает уголовно-правовое измерение – и с объяснениями конкретных лиц.

Допросы, осмотр, истребование документов

Налоговый контроль не ограничивается запросом деклараций. Инспекция допрашивает свидетелей, вызывает налогоплательщика для дачи пояснений, истребует документы у самой компании и у ее контрагентов, проводит осмотр и выемку. Все, что получено таким образом, становится материалами налоговой проверки.

Для руководителя и сотрудников это означает, что вызов в инспекцию по проверке компании касается и их лично. Налогоплательщиком остается организация: для дачи пояснений вызывают ее – в лице руководителя или представителя по доверенности. На допрос же руководитель, бухгалтер или другой сотрудник вызывается как свидетель, то есть как физическое лицо; его показания фиксируются в протоколе и могут использоваться при вынесении решения. О том, как понять статус вызова, нужно ли являться и на какие вопросы можно не отвечать, – в отдельном материале.

При осмотре и выемке важно, что именно изъято, как это отражено в документах инспекции и какие копии остались у компании. При истребовании документов – какие документы передаются, за какой период и с какими пояснениями.

Где налоговый спор граничит с уголовным риском компании и руководителя

Исходное правило: налоговая недоимка сама по себе не равна налоговому преступлению. Решение по итогам проверки адресовано компании. Мерой налоговой ответственности является штраф; недоимка отражает неисполненную обязанность по уплате налога, а пени начисляются в связи с ее несвоевременным исполнением. Уголовная ответственность за уклонение от уплаты налогов организацией несут конкретные физические лица, и ее основание – не сам факт недоимки, а умышленное уклонение способами, указанными в уголовном законе, например путем непредставления декларации или включения в нее заведомо ложных сведений, в размере, который закон признает крупным или особо крупным. Верховный Суд разъяснил, что такое уклонение возможно только с прямым умыслом.

Как налоговый спор переходит в уголовно-правовую плоскость. По делам об уклонении от уплаты налогов, о неисполнении обязанностей налогового агента и о сокрытии денежных средств или имущества, за счет которых должно производиться взыскание недоимки (статьи 198–199.2 Уголовного кодекса), поводом для возбуждения уголовного дела служат только материалы, направленные налоговыми органами в соответствии с законодательством о налогах и сборах. Налоговый кодекс устанавливает, когда инспекция обязана их направить: если в течение 75 дней со дня вступления в силу решения о привлечении к ответственности денежных средств, перечисленных и признаваемых в качестве единого налогового платежа, недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате сумм недоимки, указанных в решении, и размер неисполненной обязанности позволяет предполагать факт нарушения законодательства о налогах и сборах, содержащего признаки преступления, налоговый орган обязан в течение 10 дней со дня выявления этих обстоятельств направить материалы в следственные органы.

Отсюда практический вывод: период после вынесения решения и после его вступления в силу – момент, когда налоговую позицию компании, решения об уплате доначисленных сумм и личную позицию руководителя нужно оценивать вместе. Соблюдение порядка, в котором материалы поступили в следственный орган, – самостоятельный предмет проверки со стороны защиты.

Для ряда налоговых преступлений закон предусматривает освобождение от уголовной ответственности лица, совершившего преступление впервые, если ущерб бюджетной системе возмещен полностью, а по делам об уклонении организации – если полностью уплачены недоимка, пени и штраф. Применимость этих правил зависит от вменяемой статьи и обстоятельств и оценивается отдельно.

Как налоговые материалы используются дальше. Акты проверок, протоколы допросов, решения налоговых органов могут стать доказательствами по уголовному делу. При этом, как разъяснил Верховный Суд, обстоятельства, установленные судебными решениями по налоговым спорам, сами по себе не предопределяют выводы о виновности. Поэтому позиция компании в налоговом споре и позиция конкретного человека в возможном уголовном деле связаны, но не тождественны.

Что это значит для руководителя. Уголовная ответственность персональна: по делам об уклонении организации ее несет руководитель, уполномоченный представитель или лицо, фактически выполнявшее обязанности руководителя, – в зависимости от того, кто и что делал. Помимо уголовно-правового риска, у руководителя может возникнуть и личный имущественный: Конституционный Суд допустил взыскание с физического лица, осужденного за налоговое преступление или уголовное преследование которого прекращено по нереабилитирующему основанию, сумм не поступивших в бюджет налогов и пеней организации – но, по общему правилу, лишь тогда, когда взыскать их с самой организации и с лиц, отвечающих по ее долгам, невозможно.

Признаки, при которых налоговый спор стоит сразу оценивать и с уголовно-правовой стороны:

• в акте или решении содержатся выводы об умышленном характере действий, о "технических" контрагентах, о согласованности действий участников;
• вопросы на допросах касаются личной осведомленности руководителя и распределения ролей;
• к компании или ее руководителю обращаются сотрудники полиции или следственных органов;
• решение вступило в силу, а доначисленные суммы не уплачены.

Об уголовной защите предпринимателей и руководителей, в том числе по делам о налоговых преступлениях, – в отдельном материале.

Как строится работа налогового адвоката

Работа по налоговому делу начинается с документов и строится как последовательность.

Оценка стадии. Какие документы получены от инспекции, какие мероприятия проведены, какие сроки уже текут.

Карта рисков. Налоговые последствия для компании, положение руководителя и сотрудников, возможные обеспечительные меры, уголовно-правовой аспект, если он есть.

Работа с первичными документами и хронологией. Договоры, первичные учетные документы, переписка, платежи – в сопоставлении с тем, что утверждает инспекция о реальности операций, контрагентах и роли конкретных лиц.

Документы позиции. Пояснения, возражения на акт, апелляционная жалоба или жалоба, заявление в арбитражный суд.

Участие. Сопровождение мероприятий налогового контроля, участие в рассмотрении материалов проверки, представление интересов в вышестоящем налоговом органе и в суде.

Согласование налоговой и уголовно-правовой линии. Если спор затрагивает риски руководителя, доводы и документы для налогового спора проверяются на то, как они соотносятся с его личной позицией.

Цель и последовательность действий согласуются с доверителем. Позиция уточняется по мере того, как появляются новые материалы.

Что подготовить для первичной оценки

Для первого разговора не нужен весь архив компании. Достаточно документов, по которым видно стадию и предмет претензий:

• документы от налогового органа: решение о назначении проверки, требования, уведомления о вызове, акт, решение, если они есть;
• уже поданные пояснения, возражения или жалобы;
• сведения о том, когда получены акт или решение, – от этого зависят сроки;
• краткое описание спорных операций и контрагентов;
• сведения о допросах сотрудников и руководителя, если они проводились;
• документы, связанные с обращениями полиции или следственных органов, если они были.

Объем дальнейшей работы с документами определяется после того, как станет понятна ситуация.

FAQ

Налоговый адвокат или налоговый юрист – есть ли разница?

Представлять компанию в налоговых отношениях может любое уполномоченное лицо, в том числе юрист, не имеющий статуса адвоката. Статус адвоката означает членство в адвокатской палате, обязательные правила профессиональной этики и режим адвокатской тайны. Отдельно это имеет значение, если налоговый спор получает уголовно-правовое измерение: в уголовном деле в качестве защитника участвует адвокат, а допуск иных лиц возможен только на условиях, предусмотренных уголовно-процессуальным законом.

Сохраняется ли конфиденциальность, если после налогового спора возникнет уголовное дело?

Сведения, связанные с обращением к адвокату и оказанием юридической помощи, составляют адвокатскую тайну. По общему правилу адвокат не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением за юридической помощью или ее оказанием. Это не отменяет обязанности компании представлять налоговому органу документы по законным требованиям.

Обсудить ситуацию

Если идет налоговая проверка, получен акт или решение либо налоговый спор вызывает вопросы о рисках руководителя, можно кратко описать обстоятельства. По представленным материалам можно определить, относится ли вопрос к моей практике, какие сроки уже текут и какие документы необходимы для дальнейшей работы.

Телефон: +7(495) 999-51-58

Электронная почта: mail@melanin-advokat.ru

Telegram: t.me/melanin_advokat

WhatsApp: wa.me/79859995158

Контакты

Сведения, связанные с обращением за юридической помощью и ее оказанием, относятся к адвокатской тайне.

Сергей Меланин, адвокат, реестровый № 77/15213, Адвокатская палата города Москвы.